Concepto 01090510 del 29 de Noviembre de 2001

Bogotá,D.C.

010/

Asunto                   Radicación              01090510
                               Trámite    113
                               Actuación 440
                                Folios                      004

Estimada señora:

Damos respuesta a la petición contenida en su comunicación radicada en esta Entidad bajo el número de la referencia para informarle que el nombre social es un atributo de la personalidad que permite individualizar al comerciante como sujeto de derechos y obligaciones y el nombre comercial es un signo distintivo que permite identificar al comerciante. Asimismo, que el nombre que vincula válidamente a la empresa en la ejecución de actos jurídicos es el nombre social inscrito en el registro mercantil de la cámara de comercio respectiva. Lo anterior si se tienen en cuenta los siguientes argumentos:

1. Nombre social

El nombre social ha sido definido por el Tribunal Andino de Justicia dentro del proceso 11-IP-99, así: "El profesor Fernando Cerda Albero, admite que la denominación social 'sirve para expresar inequívocamente la individualidad de su titular como sujeto de derechos y obligaciones nacido de las relaciones jurídicas', para añadir que 'como a toda persona jurídica como a la sociedad dotada de personalidad jurídica ha de hacerse extensible el reconocimiento del derecho al nombre' (...).

"No puede pretenderse la existencia de una sociedad sin la identificación propia que constituye su nombre social, el que nace, en virtud generalmente, de la inscripción en el registro mercantil".

La principal finalidad cumplida por el nombre social es la de individualizar al comerciante como sujeto de derecho, capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones.

Ahora bien, para que el nombre social tenga validez dentro del mercado deberá ser inscrito en la matrícula mercantil, la cual se encarga de dar publicidad, permitiendo de ésta forma presumir que aquellas personas que se encuentren inscritas ejercen el comercio profesionalmente.

En suma, en tratándose de una sociedad o persona jurídica deberá contar con un elemento identificador que es el nombre social que nace con la inclusión que se realiza en el registro mercantil, el cual se encarga de dar publicidad, permitiendo de ésta forma presumir que aquellas personas que se encuentren inscritas ejercen el comercio profesionalmente. [1]

2. Nombre comercial.

De acuerdo con lo establecido  en la Decisión 486 de la Comisión de la Comunidad Andina, un nombre comercial es cualquier signo que identifique a una actividad económica, a una empresa, o a un establecimiento mercantil, por tanto, la función primordial del nombre comercial es identificar al comerciante. Asimismo, determina que una empresa podrá tener mas de un nombre comercial, puesto que dichos signos distintivos son independientes de las denominaciones o razones sociales de las personas jurídicas [2] y que el nombre comercial es un signo distintivo que puede o no ser igual a la razón social de su titular, de ahí que una misma empresa pueda tener dentro del mercado varios nombres comerciales, con los que distingue una serie de actividades comerciales diferentes .

En concordancia con lo anterior, el código de comercio define en su artículo 583, número 4, el nombre comercial como "aquel que designa al empresario como tal", de modo que el nombre comercial es el signo distintivo utilizado para distinguir al comerciante.

Ahora bien, tal y como lo establece la Decisión 486, [3] el derecho sobre el nombre comercial se adquiere mediante el uso que se haga de él en el comercio, [4] por lo tanto el depósito que se efectúe ante la Superintendencia de Industria y Comercio no otorga derechos de exclusividad que le permitan a su titular actuar contra terceros, en tanto, tiene un carácter meramente declarativo respecto de la fecha a partir de la cual se da el primer uso y la fecha a partir de la cual ese uso es conocido por terceros. [5]

En este sentido, esta Superintendencia ha entendido que el depósito del nombre comercial conlleva una presunción sobre la fecha en que se llevó a cabo el primer uso, sin que ello signifique que pueda ser la única prueba del mismo. [6]

Además, con respecto al ámbito de protección del nombre comercial, el Tribunal Andino de Justicia ha manifestado que, "'Las designaciones tienen como ámbito de tutela el territorio en que tienen una influencia efectiva y en la clase de actividad respecto de la cual la designación haya sido utilizada'. (Bertone y Cabanellas, Editorial Heliasta SRL, 1989, pág. 442)", [7] por lo que se observa que el ámbito de protección del nombre comercial se restringe al área en que tiene influencia. Es claro de lo anterior, entonces, que pueden existir, nombres comerciales idénticos o similares en cabeza de personas distintas, lo que podría dar lugar a eventuales confusiones en determinadas circunstancias.

3. Diferencias entre nombre social y nombre comercial

De conformidad con lo expuesto anteriormente, podemos establecer las siguientes diferencias, a saber:

. El nombre comercial es un signo distintivo, cuya función es la de servir de identificador dentro del mercado. El nombre comercial corresponde a un atributo de la personalidad.

. El depósito del nombre comercial ante esta Entidad es facultativo. La inscripción del nombre social en la matrícula mercantil es obligatoria.

. En el nombre comercial, el derecho nace con el primer uso dentro del mercado. El derecho sobre el nombre social, nace con la matrícula mercantil.

. La Superintendencia de Industria y Comercio carece de facultades para negar el depósito de nombres comerciales. Las cámaras de comercio no pueden inscribir dos nombres iguales, por lo tanto está prohibida la homonimia para la matrícula mercantil.

Teniendo en cuenta lo anteriormente señalado y para efectos de dar respuesta a sus interrogantes, se concluye que su consulta hace referencia al nombre social, el cual se reitera, individualiza al comerciante como sujeto de derecho, capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, de modo que el nombre que vincula válidamente a la empresa en la ejecución de actos jurídicos es el nombre social inscrito en el registro mercantil de la cámara de comercio respectiva.

En este sentido, para efectos del giro de títulos valores y el otorgamiento de poderes, a fin de evitar eventuales problemas de identificación, de los cuales pudieran derivarse confusiones con consecuencias perjudiciales, particularmente en el primer caso, deberá utilizarse la razón social, si bien la sigla o denominación utilizada como nombre comercial podrá ponerse seguidamente de aquella.

En los anteriores términos damos respuesta a su consulta con el alcance previsto en el artículo 25 del código contencioso administrativo.

Para obtener mayor información sobre el desarrollo de nuestras funciones puede dirigirse a nuestra página de internet www.sic.gov.co

Atentamente,

MARIANA CALDERÓN MEDINA
Jefe Asesora de la Oficina Jurídica (e)